הרב ירון בן צבי
"לְזַרְעוֹ אַחֲרָיו"
– דין ייחוד באימוץ ובהפריה מלאכותית
ראשי פרקים:
פתיחה
א.
מבוא
1.
כיצד ניתן לדעת מי האב ומי האם
2.
הלכות ייחוד
א)
מקור הדין
ב)
תוקף הדין
ג)
אדם אחד ושתי נשים, אשה אחת ושני אנשים
ד)
בעלה בעיר ופתח פתוח לרשות הרבים
ב.
ייחוד עם קרובותיו
1.
המותרים בייחוד
2.
"סופה ליטהר"
3.
התייחדות של אם ובנה
4.
"הכל לשם שמים"
5.
ייחוד בתוך המשפחה
6.
משפחה מאמצת
ג.
הפריית אשה בלא ביאה
1.
מעמדו של בעל הזרע
2.
מעמד האם
א)
האם ההלכתית היא היולדת
ב)
האם ההלכתית היא בעלת הביציות
ג)
שתיהן נחשבות כאם
ד)
אף לא אחת מהן נחשבת כאם
ד.
סיכום
פתיחה
בנושאים רבים בהלכה
יש חשיבות גדולה לקביעה מיהו האב ומי היא האם. לקביעה זו יש נפקות הלכתיות בסוגיות
כגון איסור עריות, קביעת ממזרות, דיני ירושה,
חיוב האב או האם בתשלום מזונות לילדיהם,
חיוב האב להשיא את בנו ובתו לבן או לבת זוג וללמדם אומנות,
זכויות האב בבתו, כיבוד הורים, איסור קללה,
איסור הכאה ועוד של אב או אם. התוצאות ההלכתיות בכל אלו נובעות ממערכת היחסים ההלכתיים
בין אב או אם לילד. המצוות, החובות, ההיתרים והאיסורים של ההורה כלפי הילד ושל הילד כלפי
ההורה מושפעים באופן ישיר מעצם הזיקה ההלכתית ביניהם.
במאמר זה נדון בדיני ייחוד
ונתייחס לפן ההלכתי והיישומי נוכח שני מקרים: התרחשות שהייתה נפוצה בחיי החברה מאז
ומתמיד, ובמציאות אשר התחדשה רק בימינו,
והם – אימוץ והפרייה מלאכותית.
אחת
ממערכות היחסים שיש בין הורים לבין ילדים היא מערכת יחסים הלכתית – כשילד גדל במשפחה מאמצת,
בה ההורים
המאמצים אינם הוריו הביולוגיים והוא אינו נושא את המטען הגנטי של הורים אלה, צריך לבחון אם הכללים ההלכתיים שנקבעו לכתחילה בנוגע
ליחסים ההלכתיים בין הורים ביולוגיים לבין ילדיהם חלים גם במקרה זה. ראשית, יש לשאול האם מערכת היחסים של קרבה רבה של מי שדרים תחת
קורת גג אחת מותרת. במידה וכן, צריך לבחון
מה הן ההלכות המיוחדות הקיימות, אם בכלל, במקרה זה בגין המצב המשפחתי המורכב. בסוגיה זו נדון להלן
במערכת יחסים נוספת בהקשר זה, הדומה לקודמת
בנוגע למאפיינים ההלכתיים – נישואין
שניים אחרי גירושין. בנישואין אלה אחד מבני הזוג,
או שניהם, בונה/ים את ביתו/ם החדש הם, או אחד מהם,
מביא/ים עימו/עימה לנישואין הנוכחיים צאצאיהם מהנישואין הקודמים. השיקולים ההלכתיים
הנשקלים בנוגע לייחוד במקרה זה דומים לאלו הנשקלים בנוגע לאימוץ, חקירת מהות דין ייחוד עשויה לכונן פרספקטיבה חדשה בסוגיית
האימוץ. במקרה זה יש לבחון גם מה הם הגדרים ההלכתיים עליהם יש להקפיד במשפחה החדשה:
בין הורים לא ביולוגיים לבין ילדי האם או האב,
או ילדי שניהם מנישואין קודמים, בתחומים
כגון הלכות ייחוד, נגיעה ובתחומים רלוונטיים
נוספים.
הדיון בסוגיה זו הוא גם
פועל יוצא של התקדמות המדע והטכנולוגיה בזמננו וטכניקות של הולדה מלאכותית בפרט. אנו
ניצבים בפני שאלות הלכתיות חדשות הנגזרות מהאתגרים החדשים איתם מתמודדת האנושות. אחד
מאתגרים אלו הוא ייחוד כשנולד תינוק/תינוקת כתוצאה מהפריה מלאכותית – כגון הפריה שהיא
תוצאה של שאיבת ביצית מאישה אחת והפרייתה במבחנה באמצעות זרע, בהמשך מבצעים השתלה של הביצית ברחם הפונדקאית שבגופה
מתרחש ההיריון המוביל ללידת וולד. יש לברר במקרה זה מה מעמדו של בעל הזרע – האם הוא
נחשב האב שהרי מדובר במטען הגנטי שלו או שמא יש סיבה לומר שהוא אינו האב מכיוון שלא
מדובר כאן בתהליך פריה ורביה באופן טבעי? כמו כן,
יש לדון מי היא מבחינת ההלכה האם – בעלת הביצית או היולדת? בהתאם למסקנות בשאלות אלה, יתכן ונעשה השלכה מן ההבנות בסוגיית האימוץ לדיון זה.
א. מבוא
נפתח ברקע על דין ייחוד, נעסוק בזיהוי ההורה ובדין הכללי של ייחוד, כיוון שאלו הם היסודות עליהם נשען בהמשך:
1. כיצד ניתן לדעת מי הוא אב ומי היא אם?
ככלל, לכהן גדול ונזיר אסור להיטמא למתים, ואפילו לקרוביהם שמתו (משנה,
נזיר, ז,
א). בניסיון להתחקות אחרי מהות העיקרון הנזכר
במשנה הקשו בגמרא (נזיר, מט, א) בנוגע לצורך באזכור המלים
'לאביו ולאמו' בפסוק: "לְאָבִיו וּלְאִמּוֹ לֹא יִטַּמָּא" (ויקרא כא,
יא) – אחד מההסברים הוא שאם רק "אביו"
היה נכתב היינו עשויים לחשוב שהסיבה שהבן אינו מטמא לאביו היא מכיוון וייחוסו אליו
נובע מכוח חזקה בלבד (קביעת אבהות נאמדת בחזקה שרוב בעילות אחר הבעל (סוטה,
כז, א)), אבל לגבי האם שאנו יודעים שהיא היולדת היינו עשויים לומר
מסברה שיהיה עליו להיטמא – בכדי שנדע שאסור לבן (הנ"ל) להיטמא לשניהם, כתוב בתורה 'לאביו ולאמו'.
בקביעת האמהות, לעומת קביעת האבהות,
בדרך כלל אין ספק – אשה יולדת תינוק או תינוקת ובאופן טבעי מיחסים את הוולד אליה. אף
אם לא ראו שאשה זו ילדה ילד זה, אולם הילד
כרוך אחריה, ההנחה ההלכתית היא שזוהי אמו:
"וכולן בכרוכים אחריה" (קידושין עט,
ב) – קביעה זו היא פועל יוצא של העובדה שילדיה
הקטנים "נדבקים אצלה" (רש"י,
שם, ד"ה "בכרוכין"). בנסיבות
אלה היא בחזקת אמם ואין צריך להביא ראיה נוספת שהיא האם. בהמשך נגלה שהיכולת המשפטית
לראות אשה כאם לגבי ילדים מסוימים עשויה להביא אותנו לתפיסה מחודשת של אם – לא רק כיולדת.
2. הלכות ייחוד
משום שקיימים דינים בין
אדם לשאר החברה השונים מהדינים של אותו אדם כלפי משפחתו,
נסקור את ההלכות הנוגעות לדיני ייחוד ונדון במספר עקרונות בנוגע לדין זה בכדי לבנות
את הבסיס לדיון בנוגע לייחוד בין הורים עם ילדיהם המאומצים.
א) מקור הדין
דין ייחוד נידון במספר
מקומות בספרות התנאים והאמוראים וְבספרות הפוסקים. עפ"י מסורת חז"ל מקור
הדין בתורה (דברים
יג, ז) הטעם לאיסור נזכר בגמרא: "כיון
דאיסתתר אין אפוטרופוס לעריות" (כתובות,
יג, ב). רש"י בפירושו
הסביר שהרציונל של ההלכה הוא: "אין אתם יכולים להיות לה אפוטרופוס לומר לא
נבעלה". מכיוון שאין אנו יודעים מה נעשה בחדרי חדרים,
אסרו חכמים להימצא במצב כזה – הנחה זו,
שמטרת איסור ייחוד הוא סיוע לאדם להישמר מן החטא מצויה גם ברמב"ם: "אסור
להתייחד עם ערוה מן העריות... שדבר זה גורם לגלות ערוה" (איסורי ביאה,
כב, א), "ויזהר מן
היחוד שהוא הגורם הגדול" (שם,
כב, יט).
ב) תוקף הדין
כאמור בסעיף הקודם
ייחוד הוא גורם שבגינו נכשלים באיסורי עריות; מה תוקפו של דין זה?
בספר שמואל מסופר על
מעשה אמנון ותמר. לפני האונס דרש אמנון שכל הנוכחים יצאו מהחדר (שמואל ב' יג,
ט) וכך נוצר מצב של ייחוד – סביר להניח
שאם אמנון ותמר לא היו נשארים לבד, לא
היה מתרחש האונס.
בגמרא נידונות
ומבוארות מספר נקודות בנושא אמנון ותמר: "באותה שעה גזרו על היחוד, ועל הפנויה. יחוד דאורייתא הוא... אלא אימא: גזרו על
יחוד דפנויה" (סנהדרין, כא, א –
כא, ב). מכיוון וראו שאפילו בני מלכים חטאו[4] – מי שאמור להוות
דוגמא ומופת לכל, גזרו חכמים איסור על
יחוד עם רווקות. מדברי הגמרא מפורש שהאיסור מהתורה הוא במקרה של אשה נשואה עם אדם
שאינו בעלה, ובעקבות מעשה אמנון ותמר
גזרו חכמים על איסור ייחוד עם רווקה[5].
ג) אדם אחד ושתי נשים, אשה אחת ושני אנשים
למדנו
שאסור לאדם להתייחד עם אשה מהחשש שיבואו לידי עבירה. אנו למדים במשנה שישנה סברה להתיר
המצאות של אדם עם אשה במקרה שאין חשש שתעשה עבירה: "לא יתייחד אדם
עם שתי נשים, אבל אשה אחת מתייחדת
עם שני אנשים. ר"ש אומר: אף איש אחד מתייחד עם שתי נשים בזמן שאשתו עמו... מפני
שאשתו משמרתו." (קידושין, ד, יב). כשם שאמרנו שאסור להתייחד
עם אשה אחת, כך אסור להתייחד עם שתי נשים;
במקרה שאדם נמצא עם אשתו מותר שתהיה שם עוד אשה שאינה אשתו משום שאשתו משמרתו; עוד
למדנו שלאדם אחד אסור להתייחד עם שתי נשים,
אבל לאישה אחת מותר להתייחד עם שני אנשים. בגמרא מוסבר לאיזה סוג של אנשים התייחסה
המשנה בהיתר של שני גברים ואשה אחת: "לא שנו אלא בכשרים, אבל בפרוצים,
אפילו בי עשרה נמי לא" (קידושין
פ, ב). ההיתר תלוי בטיב האנשים;
אם האנשים פרוצים – מוחזקים בזימה – יהיה אסור להם להימצא במצב זה ולא משנה כמות הנוכחים
במקום. ודווקא אם מדובר באנשים כשרים,
מותר.
הר"ן
מבאר שאנשים כשרים הם: "סתם בני אדם שלא הוחזקו בפריצות" (קידושין לג,
א, ד"ה לא שנו). דבריו מוקשים מעט נוכח
דברי הגמרא המספרים על רב שאמר לרבי יהודה שרק אנשים כדוגמת רב פפי וחבריו נקראים כשרים לעניין ייחוד עם אשה (קידושין,
פא, א), מדברי רב מובן שההיתר
הוא רק 'לאנשי-מעלה' ולא לאנשים רגילים. הרמב"ם הבין זאת למסקנה (איסורי ביאה,
כב, ח) וכן פסק בשו"ע (אבה"ע כב,
ה).
ברם, הריטב"א סובר שכל אדם מוחזק ככשר: "פירוש צניעות
נהג בעצמו, דאילו מן הדין סתם כל אדם ככשרין
לענין זה" (קידושין, פא, ד"ה
לאו כשרין) – רב החמיר על עצמו למרות שע"פ דין
כל אדם שאינו מוחזק כמופקר כשר. כך גם דעת הרי"ף
(שם, רי"ף,
לב,ב- לג,א.)
וכן פסק הרמ"א (שו"ע, אבה"ע,
כב, ה).
לעיל הבאנו שהרציונל
של דין ייחוד הוא מניעת מצב שעלול להביא לידי עבירה,
ועל בסיס ההיגיון שעומד מאחורי הדין
הנ"ל עמדנו על היסוד ממנו למדים היתר להתייחדות במצבים מסוימים. נמצא כי בכוח
הבושה להתיר ייחוד, כשבמציאות בה אין בושה ישנו איסור; הבנה זו נראה גם בדיון הבא.
ד) בעלה בעיר ופתח פתוח לרשות הרבים
כהמשך לדיון הקודם, נדון בשני מקרים נוספים שמובאים בגמרא בהם אנו מוצאים
היתר לאדם להתייחד עם אשה: "אמר רבה: בעלה בעיר,
אין חוששין משום יחוד. אמר רב יוסף: פתח פתוח לרשות הרבים,
אין חוששין משום יחוד" (קידושין
פא, א).
יתכן וניתן לראות היתר זה כתוצאה של ניתוח ההתנהגות של האדם; כלומר, אם ההתנהגות של אדם איננה מקרית והיא פועלת על פי מערכת
חוקים, הבנת החוקים עשויה לאפשר צפי מסויים
לגבי התרחשות (התנהגות) עתידית:
· בעלה בעיר
מסופר בגמרא שרב ביבי
התארח בביתו של רב יוסף והם סעדו בקומה השניה. לאחר הסעודה רב יוסף ואשתו ירדו לקומה
הראשונה ומכיוון שרב יוסף היה צריך לצאת מהבית,
אמר למשרתיו לקחת את הסולם ע"מ שלא יוכל רב ביבי לרדת ולהתייחד עם אשתו (של רב
יוסף). הגמרא תמהה על הוראה זו שהרי (פסק רבה) כשבעלה בעיר אין בדבר איסור; ומתורץ
שם שהדין במקרה זה שונה משום שאשתו של רב יוסף היתה שושבינה של רב ביבי, ולפיכך
אסור להם להתייחד אפילו אם בעלה בעיר (שם).
בהבנת הסוגיה אנו
מוצאים מחלוקת בין מפרשי הגמרא:
רש"י:
"בעלה בעיר אין חוששין לה משום יחוד – להלקות,
דמסתפי מבעל השתא אתי". הפחד שמא יגיע בעלה ויגלה את המעשה גורם שהאשה לא
תחטא; אין מדובר בהיתר, אלא שאם
בדיעבד התייחדו לא נאמר שעליהם להיענש בכדי שלא ירננו הבריות ויאמרו שחטאו.
תוספות:
"דאם כן מאי פריך בסמוך על רב יוסף... ונראה לפרש אין חוששין כלל משום יחוד
ואפילו איסורא ליכא". שאלתם היא מדוע הגמרא מקשה על מעשה רב יוסף מפסק ההלכה של
רבה? דהיינו, אם באמת יש איסור בכך כדברי
רש"י, ועל איסור כגון זה לא מענישים
במלקות, אין מקום לקושיית הגמרא. להבנתם
אין כלל איסור כאשר הבעל נמצא בעיר. הרמב"ם פוסק כדעת התוספות: "אשת איש
שהיה בעלה בעיר אינה חוששת ליחוד",
ומבאר שהסיבה לכך היא "מפני שאימת בעלה עליה" (איסורי ביאה כב,
יב). וכן פסק בשולחן
ערוך (אבה"ע, כב, ח).
הרב אליהו גליפפה
מעלה שתי הבנות בגדר "בעלה בעיר"[8]:
מדברי רש"י "השתא אתי" מובן שההיתר תקף רק באשה שנמצאת בביתה או במקום
שיש סיכוי סביר שהבעל יגיע אליו. ומדברי הרמב"ם "מפני שאימת בעלה עליה"
מובן שההיתר גורף – אשה שבעלה נמצא בעיר,
אין איסור ייחוד גם אם היא לא בביתה.
בדין ייחוד ניתן לראות
שקיים מוטיב נפשי אשר קובע כי ישנם מצבים בהם אדם לא יחטא – מסתבר לומר שאשה אשר חושבת
שבעלה בעיר בעוד שהוא לא נמצא בעיר, היא
לא תעבור על איסור אם תתייחד שכן ההיתר בעינו עומד. להלן כשנדון בהתייחדות של אם ובנה
ננסה לראות היבטים אפשריים שיתכן לומר ששורשם בהבנה התנהגותית של האדם[9].
· פתח פתוח לרשות הרבים
על פי הדרך בה הסביר רש"י
את המקרה של 'בעלה בעיר', יש לשאול: האם
גם במקרה של פתח פתוח לרשות הרבים, אנו
אומרים שהכוונה היא שיש איסור ייחוד, אך
אין עונש (מלקות); או שבמקרה של פתח פתוח לרה"ר כלל לא שייך לדבר על איסור ייחוד
מפני שבמקום בו עוברים בני אדם לא יתכן מצב שיוגדר כייחוד.
נראה שהרב יחיאל מיכל
עפשטיין מבין כשיטת רש"י: "אין איסור בדיעבד ביחוד" (ערוה"ש,
אבה"ע, כב,
ו); אין לעשות זאת לכתחילה. ובעל החיי אדםפסק שאין זה ייחוד כלל (חכמת אדם,
קכו, ז). למסקנה, רוב הפוסקים סבורים שבמצב בו יש פתח פתוח לרשות הרבים, אין איסור ייחוד ומותר להיות במצב ובמקום שכזה לכתחילה.
לשתי ההבנות המוזכרות
בסוגיה, בעלה בעיר ופתח פתוח לרשות הרבים, ישנו מכנה משותף – הנחת היסוד מאחורי הפסיקה היא שאין
חשש שתיעשה עבירה; זאת מתוך הבנה שישנם מצבים מסוימים בהם אדם עלול לחטוא וישנם מקרים
אחרים שבהם אין חשש כזה.
ב. ייחוד עם קרובותיו
נעבור לדון בשאלות הנוגעות
לייחוד בתוך המשפחה. נכיר את סיבת ההיתר להתייחד במציאות של משפחה רגילה, זאת על מנת שניתן יהיה לעמוד על הפער, מבחינה הלכתית,
בין סוגי המשפחות במידה וקיים פער כזה:
1.
המותרים בייחוד
ההיתר לבן להתייחד עם אמו נלמד בגמרא מהפסוק:
"כִּי יְסִיתְךָ אָחִיךָ בֶן אִמֶּךָ אוֹ בִנְךָ" (דברים י"ג,
ז), שם נאמר: "בן מתייחד
עם אמו ואין אחר מתייחד עם כל העריות שבתורה" (סנהדרין,
כא, ב). המציאות אותה אנו מכירים
שמותר לאב להתייחד עם בתו מוזכרת במשנה:
"מתייחד אדם עם אמו ועם בתו וישן עמהם" (קידושין,
ד, יב), אנו למדים שמותר לאדם
להתייחד עם אמו ועם בתו; ההיתר לאדם להתייחד עם אחותו מובא בגמרא בשם רבי יוסי בהסתייגות
מסויימת: "מתייחד אדם עם אחותו ודר עם אמו ועם בתו" (קידושין,
פא, א).
רבי יוסי מתיר להתייחד עם אחות אך לא לגור עימה בקביעות.
2. "סופה ליטהר"
יש למצות
כל החלקים שיש במשפחה 'רגילה' קודם שנעסוק במשפחות השונות.
לעיל הובא ההיתר להתייחד
עם אם, בת ואחות. מקרה נוסף שבו לא חוששים
שמא היצר יגבר ויבואו לידי עבירה הוא באשתו נדה. לגבי אדם שאשתו פירסה נדה טרם בעילת
המצווה נאמר בברייתא: "הוא ישן בין האנשים והיא ישנה בין הנשים" (כתובות, ד, א).
פשט הדברים הוא, שבמקרה זה, אסור לבעל להתייחד עם אשתו. פסק זה מוקשה מעט לנוכח דברי
התוספות: "התורה העידה עלינו סוגה בשושנים – לענין דם נדות נדרש כשאומרת דם כשושנה
אדומה ראיתי מיד פורש ואם תאמר והא יחוד דאורייתא היא כדדרשינן מכי יסיתך אחיך בן אמך
והיכי אתא קרא דדברי קבלה למישרי מאי דכתיב באורייתא ויש לומר דלא אסרה תורה אלא כעין
אמו דלא עבידא דמשתריא אבל נדה סופה ליטהר" (סנהדרין, לז, א, ד"ה "התורה").
בעלי התוספות שואלים כיצד יתכן שמותר לאדם להתייחד עם אשתו בזמן נדתה ואין חוששים שמא
יכשלו – אחרי ככלות הכול חומרת איסור נדה כשאר איסורי עריות? בכדי ענות לשאלה זו התוספות
הבחינו בין המושג "כעין אמו",
שהאם אסורה לבנה בקרבה של אישות, ולכן
כל מי שאסורה לאדם בקרבה של אישות אסור להתייחד עמה חוץ מקרובותיו שהתירה התורה, לבין
אשתו, שהיא עתידה להיות מותרת לבעלה באישות
לאחר שתטהר. מסברה, ניתן לומר שאדם לא
יחטא בכדי להשיג דבר מה, כאשר הוא יכול
להשיג את אותו הדבר בהיתר. על המשך דברי התוספות: "ומיהו היכא דלא בעל, אפילו נדה אסורה להתייחד", יש מקום לשאול בעניין זוג שעדיין לא קיים בעילת מצווה
ואסור להם להתייחד שמא יחטאו, מדוע שלא
נטען 'סופה ליטהר' – מהו הפער בין זוג אשר קיים בעילת מצווה שלהם מותר להתייחד, לבין זוג שלא קיים עדיין בעילת מצווה שלהם אסור להתייחד?
על כך עמד הרב עמרם בלום: "ולהכי כתבו
תוספות בסנהדרין אחר שכתבו דיחוד נדה מותר משום סופה ליטהר,
ומיהו היכא דלא בעל אפילו נדה אסורה להתיחד וכו' משום דזה ידעו חכמים דבזה יצרו
תקפו, אע"פ שסופה ליטהר"
(שו"ת
בית שערים, יו"ד, רעא). ההיתר לאדם להתייחד
עם אשתו בזמן נידתה הוא משום ש'סופה ליטהר',
חכמים ידעו את טבע היצר ולמדו אותנו מה נקרא 'סופה ליטהר' ומה לא – טענת 'סופה ליטהר'
ניתן יהיה לאומרה רק בזוג שלכל הפחות כבר היו ראויים לביאה,
בזמן החופה ולאחריה.
לסיכום, אכן ישנם מצבים בהם אדם לא יחטא.
דוגמא לסיבה שבגינה אדם ישמר ולא יחטא, כשידוע לו שבעתיד יוכל לעשות מעשה זה בהיתר, אך לא בכל מצב אדם נכלל בקריטריון זה. על כל פנים קיים
יסוד זהה בכולן – כשאין חשש לעבירה, ייחוד
מותר.
3.
התייחדות של אם ובנה
בהיתר לבן להתייחד עם אמו, ההתייחסות לאם היא סתמית ולא מפורשת; האם יתכן שלא מדובר
דווקא באם יולדת והכוונה גם לאשה שמגדלת ילד והיא לו כאם אע"פ שאין היא אמו יולדתו?
מסופר בגמרא: "אמון בא על אמו... אמרה
לו אמו: כלום יש לך הנאה ממקום שיצאת ממנו? אמר לה: כלום אני עושה אלא להכעיס את בוראי"
(סנהדרין, קג, ב). יתכן שכוונת הדברים
ללמדנו שיצר האדם לא מתגרה מאנשים מסוימים ובסוגיה דנן מדובר באם. יש לחקור מהי מהות
האם המדוברת, האם היא האם הטבעית – האם
היולדת, ולכן בדרך כלל נקט אם, ולא אב ואם. או,
שהכוונה לאם המשפטית/חברתית, ואז גם אב חברתי יכול להתייחד עם בתו. משום שאם ההתייחסות
היא לאדם המשמש כהורה בפועל, אין הבדל בין איש ואשה. כדי לברר את קביעתם של חכמים בעניין
היתר ייחוד לבן עם אמו נבחן שתי סברות אפשריות:
סברא ראשונה: אם ובנה לא יחטאו.
זהו המצב הטבעי והבריא של אם ובנה, והדבר
אמור דווקא באם ובבנה אותו ילדה. כלומר,
יצר האדם לא מתאווה אל אמו יולדתו. מדברי המאירי ניתן
להבין כסברה זו: "שהאם עם בנה והבת עם האב אינם בכלל איסור ייחוד... שאין היצר
תוקף באלו" (בית הבחירה, קידושין, פ, ב).
סברא שניה: מתוך ההרגל (יחסי הורה
לילד ולהיפך) שיש בין האם לבנה נוצר מצב שבו אין הם מתאווים האחד לשנייה; סברה זו עולה
מדברי הרב מרדכי יפה: "הבן מצוי עם אמו תמיד ואתא לאשמועינן הבן מותר להתייחד
עם אמו שאין דרכה לבוא עמו לידי הרגל עברה,
והוא הדין האב עם בתו" (לבוש, אבה"ע, כב, א). דבר זה יהיה תלוי, אולי, בגיל
בו החל הקשר – בקטנותו של אדם – לפני שהיצר מתחיל להתעורר.
לפי הסברה הראשונה שבבסיסה העיקרון הטבעי: לאדם שלא גדל עם אמו היולדת יהיה
מותר להם להתייחד. אך לאם חורגת ולבנה המאומץ יהיה אסור להתייחד היות שלא מדובר באם
ובנה, אלא בילד שגדל בבית אשה פלונית.
לפי הסברה השנייה שמדובר בהרגל – באופן בו תופס האדם את המציאות, אדם אשר אומץ מקטנותו יהיה מותר לו להתייחד עם אמו החורגת
שכן היחס אליה הוא כאל אם רגילה; ייתכן לומר לפי גישה זו שדווקא עם אמו היולדת במקרה
כזה יהיה איסור שכן אין יחסו כלפיה כאל אם.
הצענו אפשרות שמבחינת
דיני ייחוד ההכרה של האדם בכך שהיא אמו והוא בנה היא הקובעת – מתפיסה זו של המציאות
מסתעפים הדינים ובהתאם לכך נאמר היתר או איסור; נבחן זאת בסעיף הבא.
4.
"הכל לשם שמיים"
הצענו בדברי הרב יפה
שבנושא הייחוד, ההרגל – מחשבתו של האדם
בעלת משקל מכריע; שורש הרעיון נמצא בגמרא (כתובות,
יז, א) – מסופר על רב אחא
שהיה מרכיב על כתפיו כלה ורוקד בכדי לחבבה על בעלה. שאלוהו חכמים האם הם רשאים לעשות
כמותו, וענה להם שאם היא דומה בעיניהם
כקורת עץ שאין מהרהרין בה, מותר, אבל אם לאו אסור. רעיון דומה נמצא בגמרא
במקום נוסף (קידושין, פב, א.) – מסופר על רב אחא
בר אבא שקירב את בת בתו והכניס אותה תחת מעילו והסביר מעשיו בכך שהוא סומך של שמואל
שאמר "הכל לשם שמים" ובעלי התוספות הבינו זאת הלכה למעשה: "ועל זה אנו
סומכים עכשיו שאנו משתמשים באשה" (שם,
ד"ה הכל). מדברי התוספות משמע שניתן היתר לכל אדם להשתמש
באשה לרחיצת ידיו פניו ורגליו, בתנאי שהוא
בטוח בעצמו שלא יבוא לידי איסור. דברים אלו ממתן הריטב"א באמרו: "אלא שאין
ראוי להקל בזה אלא לחסיד גדול שמכיר ביצרו" (חידושים על מסכת קידושין, פב, א), ובשו"ע פסק בצורה
גורפת: "אסור להשתמש באשה כלל" (שו"ע,
אבה"ע, כא,
ה).
הרמ"א דבק בשיטת
התוספות: "ויש אומרים דכל שאינו עושה דרך חבה,
רק כוונתו לשם שמים, מותר. לכן נהגו להקל
בדברים אלו" (שם, רמ"א).
5. ייחוד בתוך המשפחה
עולה מהאמור שבדין ייחוד
והדינים המסתעפים ממנו, עשיית מעשה מסוים
בתום לב – כשמבחינת התפיסה של האדם אין מדובר בחיבה שעשויה להוביל לידי הרהור וכשהוא
נעשה באופן כן אך ורק 'לשם שמים', יתכן
ויהיה מותר לכל אדם להתייחד ו/או לגעת בנשים מסוימות כאשר מצד הדין מעשה זה היה אסור.
אנו מוצאים במקורותינו
התייחסות חיובית לעניין אימוץ ילדים, כך
לדוגמא נאמר בגמרא: "אשרי שומרי משפט עושה צדקה בכל עת – וכי אפשר לעשות צדקה
בכל עת?... רבי שמואל בר נחמני אמר: זה המגדל יתום ויתומה בתוך ביתו" (כתובות,
נ, א); מכאן שמצווה גדולה
לאמץ ילד ולתת לו משפחה לגדול בה. במצב בו אסור לאם להתייחד או לגעת בבנה המאומץ, האימוץ לא סביר וכמעט לא אפשרי לביצוע.
בנוסף, מסוגיה אחרת ניתן להבין שיחסיהם
והתנהגותם של אם חורגת ובן מאומץ הם כשל אם ובנה לכל דבר: "שכל המגדל יתום ויתומה
בתוך ביתו מעלה עליו הכתוב כאילו ילדו" (סנהדרין, יט, ב). לאור כך שהאימוץ הינו
דבר שנעשה מאז ומתמיד, אם אכן היה איסור
בדבר, מדוע לצד מקורות אלה לא הוזכר האיסור
החמור? מדוע לא ראינו ולא שמענו על כך – כיצד נעלמה הלכה זו מספרי הפסיקה?
לעיל הסברנו שאולי ניתן
להתיר לאם סוציאלית להתייחד עם בנה המאומץ. עמדנו על כך שההיתר לייחוד מבוסס על מערכת
היכרות ארוכה שהתחילה עוד בזמן בו עדיין לא היה אסור להם להתייחד (בקטנותו של הילד).
לאור דברים אלה נצטרך לומר שאם ביולוגית אשר לא גידלה את ילדה – לא נפגשו מרגע הלידה
ועד עתה, יהיה אסור להם להתייחד שהרי אין
ביניהם יחסי אם ובנה, ובכך תלינו את ההיתר.
אולם, יתכן לטעון שהסברה שמדברת על סוג
הקשר ודרך ההתנהגות כוללת בה גם את הסברה שאם ובנה לא יחטאו,
ולכן יהיה מותר להם להתייחד למרות שאין ביניהם יחסי משפחה. טענה זו הגיונית מתוך עצם
ידיעתם העכשווית והמציאותית שסוג הקרבה שלהם הוא של אם ובנה ומתוך ההכרה הזאת ישמרו
ולא יבואו לידי איסור.
6.
משפחה מאמצת
ישנם מקרים בהם חוששים
שמא לא יצליח האדם להתגבר על יצרו ומתוך כך הוא עלול להיכשל בביאה אסורה. מנגד, ישנם מקרים שבהם יצר האדם לא תוקף או שמתקבל על הדעת
להניח שהאדם יוכל לשלוט על יצרו, ולכן
יישמר ולא יחטא. מכאן אפשר לומר שבבסיס הדין של ייחוד מושרש הרעיון שהאיסור הוא גדר, מניעת מצב של ביאה אסורה.
בסעיף הקודם, "ייחוד
בתוך המשפחה" הועלתה הסברא שגם מי שנמצא ביחסי קורבה והתנהגות כאם אל בנה, הן לעניין הגיל של הילד בו הוא אומץ למשפחה, והן לעניין הרגילות שלהם באחר (לחיות כאחים[17]), לא יחול עליהם איסור ייחוד,
ויוכלו להתנהג כמו כל משפחה טבעית; ניתן להסביר את דברי הגמרא "בן מתייחד עם אמו"
ודברי התוספות "כעין אמו" שכוונתם לרבות את האם הסוציאלית – שמותר לה ולבנה
המאומץ להתייחד (וכנ"ל לאב ובתו המאומצת).
כדברים אלו פוסק הגרא"י
ולדנברג: "בבן ובת מאומצים דמכיון שהושרש בלבותם מאז קטנותם שהיא לו כאם והוא
לה כבן וכן באיש הוא לה לאב והיא לו כבת,
וביחסי טיפוח כאלה גדלו אצלם אזי מכח הרגשה זאת תו אין דרכה של האשה לבוא עמו לידי
הרגל עבירה... וממילא יש מקום להתיר לפי זה גם החיבוק והנישוק הבא ונובע מיחס וחיבה
אבהותי ואמהותי. דלאו קירבה כזאת הוא דקאסרה תורה" (שו"ת צי"א, ו, מ. ).
התעסקות עם דין חמור
כייחוד ולהתירו מכוח הסברה צריכה להיעשות בזהירות רבה (ואם בכלל). לו רק דברינו כאן
בנוגע להבנת בסיס דין ייחוד כתפיסה הכרתית של האדם היו עומדים כנגד דברי האומרים איסור
בייחוד בין הורים לילדים מאומצים, סביר
שהדין היה עם האוסרים. ברם, בהלכה אין
אוסרים אלא אחרי בחינת הפנים לכאן ולכאן,
ולכן גם אם מסקנתנו שצריך לאסור – במשך הדורות לא נאמר איסור בעניין (עד פוסקי זמננו)
מה שהיינו מצפים לראות במידה ואכן היה בכך איסור; התורה "דרכיה דרכי נעם וכל נתיבותיה
שלום" (משלי ג, יז.), העיקרון של "דרכי
נועם" הוא עקרון מנחה בהלכה, ומכווין
את הפוסק לעשות "משפט וצדקה" בכל מקרה.
לאור עקרונות אלה הפוסקים
פועלים בגיבוש פסיקת ההלכה, במקרה הנדון
כאן חשוב לדאוג שהילד יזכה למקום הטוב ביותר לגדול בו וחשוב שיהודים ירצו לאמץ ילדים
ולהעניק להם רווחה כלכלית חום ואהבה. כך זוכה גם הציבור,
כיון שילדים אלה לא יהיו לעול עליו. לאור כל האמור,
לעניות דעתי, שקלול נכון וראוי של העקרונות
ההלכתיים בסוגיה זו מצוי בדברי הרב ולדנברג.
ג. הפריית אשה בלא ביאה
ככלל לא אכנס לדיון
במקורות ובעומק הדברים. מכיוון ואשר אמרנו עד כה רלוונטי גם לנושא זה, נעסוק בו בקצרה. דיון בעניין אשה שנתעברה
בלא מעשה ביאה מוזכר בגמרא: "וחיישינן שמא באמבטי עיברה" (חגיגה,
טו, א). לאופן בה הרתה האשה
יש נפקות הלכתיות רבות, לדוגמא, האם מותר לכהן גדול,
שמצווה לשאת אשה בתולה, לשאת אשה שהרתה מזרע
שנכנס לגופה בלא ביאה – ננסה לעמוד כאן על מספר נקודות רלוונטיות:
1. מעמדו של בעל הזרע
מה מעמדו של הבעל ביחס
לוולד כשהפרית האשה נעשתה באמצעות הפריה/הזרעה מלאכותית ולא על ידי ביאה? בפוסקים נידונה
שאלה במקרה בו זרעו של אדם נמצא באמבט ונתעברה מזרע זה אשה – האם האדם שמזרעו נתעברה
האשה יצא בכך ידי חובת קיום מצוות פריה ורביה?
הרב שמואל פייבוש מביא
ראיה שהוולד מיוחס לבעל הזרע וממילא הוא מקיים מצוות פו"ר בדרך זו: "אשה
מוזהרת שאל תשכב על סדין ששכב עליהן איש אחר פן תתעבר משכבת זרע של אחר גזירה שמא ישא
אחותו מאביו נשמע דהוי בנו לכל דבר" (בית שמואל, א, י) וכן דעת הרב משה לימה (חלקת מחוקק, א, ח).
מאידך, יש האומרים שאין בעל הזרע נחשב כאביו של הוולד. בעמדה
זו מחזיק הרב עוזיאל: "דשמא לחומרא אמרינן שהוא בנו אבל לא לקולא... נמצאנו למדים
כי הולד הנוצר מש"ז של איש שלא על ידי העראה בנשיקת אבר, אלא על ידי אמבטי או זריקת ש"ז לתוך הרחם, אינו נחשב כבנו של המוציא ש"ז לתוך האמבטי או המזרקה
לא לענין זה שיחשב כאלו קיים מצות פו"ר" (שו"ת פסקי עוזיאל, בשאלות הזמן,
נג ).
בעניין ייחוס האב לוולד
במקרה שהשתמשו בזרע הבעל ישנה מחלוקת בין הפוסקים – לעניינו קיימת שאלה רק כשמין הוולד
הוא נקבה: לדברי האומרים שבעל
הזרע הוא האב ההלכתי, לא תהיה בעיה כלל
בעניין ייחוד משום שלשיטתם זוהי בתו לכל דבר ועניין. לשיטת הרב עוזיאל שאומר שבעל הזרע
אינו האב ההלכתי – לסוברים שיש בעיה של ייחוד באימוץ, יהיה אסור לבעל הזרע להתייחד
עם בת שנולדה מזרעו. לפי הבנתנו בסוגיית האימוץ,
ייחוד של הבעל עם בנות האשה מותר. במקרה בו השתמשו בזרע של אדם זר, אע"פ שמוסכם שאין מכריזים על הוולד כממזר מכל מקום באופן זה
לבעל אין כל שייכות לוולד והרי הוא כאב מאמץ וכנ"ל.
2.
מעמד האם
אצל האשה קיימות שתי
אפשרויות שונות להרות וגם להיות הורה בפועל,
ומהן עולות שאלות בדבר קביעת הקשר של הוולד אליה:
א. תרומת ביציות – תרומת
ביציות מאשה א' הפרייתן וגידול הילד ברחם אשה ב'.
ב. אם פונדקאית – על
פי רוב מדובר באשה שאינה יכולה להרות בגופה אולם הביציות שלה תקינות, בכדי שתוכל להיות אם ובנוסף שהוולד ישא את המידע הגנטי
שלה, מוציאים ממנה ביציות מפרים אותן ומשתילים
אצל הפונדקאית.
בתקופה שקדמה לטכנולוגיה
המדוברת, אֵם הייתה מי שהרתה וילדה (יתכן
שגם אם מאמצת/חורגת נקראה כך), כלל לא
הייתה שאלה מי היא האם של הוולד. לאור יכולתנו הטכנולוגית העכשווית אנו נאלצים להתמודד
עם השאלה 'מי היא אמו של הוולד?' בפוסקים אנו מוצאים מספר דעות בנוגע לזהות האם, נפרט את השיטות:
א) האם ההלכתית היא היולדת
בפשטות נראה שאין צורך בהבאת נימוק לכך שאשה אשר ילדה תינוק היא גם האם. אלא
שלאור המצב המורכב בו הרתה האשה נעשה הצורך לברר זאת: "מי שלא היו לו בנים ונשא
אשה שכבר ילדה... עודה נכרית ונתגיירה משבאת לישראל ילדה בכור לנחלה ואינו בכור לכהן
רבי יוסי הגלילי אומר בכור לנחלה ולכהן" (בכורות, ח, א), אנו למדים במשנה שמעוברת אשר נתגיירה,
הולד הוא בכור לכהן – כלומר, הילד מיוחס
לאמו.
ב) האם ההלכתית היא בעלת הביציות
יש המבינים שבעלת הביציות היא האם
ההלכתית: "ואמר לו אנטונינוס לרבי: נשמה מאימתי ניתנה באדם, משעת פקידה או משעת יצירה? – אמר לו: משעת יצירה. – אמר
לו: אפשר חתיכה של בשר עומדת שלשה ימים בלא מלח ואינה מסרחת? אלא, משעת פקידה" (סנהדרין, צא, ב.),
מרגע הפריית ביציות התורמת בצלחת הפטרי,
הוכרעה שייכותו של העובר אל הוריו. אם כן,
מכיוון והביציות אינן של היולדת – השיוך של העובר הוא אל תורמת הביצית, שכן רק אליה יש לו קשר,
שהאחרונה מקבלת שמה רק משעת הלידה. יש לשים לב שלשיטה זו,
במידה והתורמת הינה גויה, יהיה על
הוולד לעבור גיור בכדי להיות יהודי.
ראיה נוספת לכך שההקשר הגנטי הוא הקובע מי
היא האם ניתן להביא מהברייתא: "שלשה שותפין יש באדם,
הקב"ה ואביו ואמו. אביו מזריע הלובן... אמו מזרעת אודם... והקב"ה נותן בו
רוח ונשמה" (נדה, לא,
א).
ג) שתיהן נחשבות כאם
דעה זו,
שהיא במידה מסויימת פתרון ולא הכרעה,
מייחסת את הוולד אל היולדת ותורמת הביצית לחומרא. כלומר,
מחד על הוולד יחולו כל האיסורים הנוגעים בדיני קרובים – יהיה אסור בחיתון עם הצאצאים
שלהן. ומאידך לוולד יהיה אסור להתייחד עם שתיהן. בשיטה זו מחזיקים הגרש"ז (נשמת אברהם חלק ד, אבה"ע,
ה, ב,
טז) הגרז"נ (אסיא סה-סו, תשנ"ט)
ועוד.
ד) אף לא אחת מהן נחשבת כאם
הרב משה שטרנבוך סבור
שבמציאות-ההלכתית לתינוק שנוצר במבחנה
אין לו לא אב ולא אם למרות שמבחינה ביולוגית יש לו קשר אליהם משום: "דשתיהן אינן
אמו זו משום שלא נולד ממנה וזו משום שלא נוצר ממנה,
והרי הוא כנוצר בספר יצירה." (שו"ת תשובות והנהגות, ד, רפד).
שאלות שעולות מגישה זו נוגעות גם למהות הוולד
– במציאות של נישואים אנו מבינים שישנו עניין ליוחסין בין ההורים וילדיהם, כאשר אנו פוגשים באדם שאין אנו יודעים למי הוא מיוחס
אנו שואלים לזהותו ובמקרה זה יש לשאול אף על מהותו.
אם נבין את הסוגיה על פי הסוברים שהאם היולדת
היא האם ההלכתית, השאלה בנוגע לייחוד של
אם ובנה במציאות שהיולדת היא זו שתגדל את הילד כלל לא עולה. אולם, לשלוש השיטות האחרות,
במידה ונקבל אותן להלכה, לא תוכל האשה
היולדת (במקרה של תרומת ביצית) או שתיהן (בשני המקרים האחרים) להתייחד עם הוולד. ע"פ
הצעתנו בסוגיה ביחס לזהות ההורים, הייחוד, החיבוק וכיוצ"ב יהיו מותרים בכל המקרים הנ"ל.
ד. סיכום
במציאות אוטופית בה הכול בא על מקומו בשלום
אין צורך לדון במצבים מסובכים או לתור אחר פתרונות הלכתיים,
עולמנו רחוק ממצב זה – בין שאר הקשיים: הורים מתים וילדיהם נשארים לבד בעולם, זוגות מתגרשים וישנם בני זוג שאינם יכולים להרות ו/או
ללדת באופן טבעי; המקרים הנ"ל נידונו במאמר ואליהם התייחסו הדברים.
זיהוי ההורים והדיון
בסוגיות השונות בדין ייחוד, נצרכים על מנת לבנות את היסודות לנושא – מסקנה אפשרית מהדיון
היא ראיית ההורים הסוציאלים כהורים רגילים לכל דבר ועניין מבחינה הלכתית:
·
הקביעה שאדם מסוים הוא
האב של ילדי אשתו היא מכוח חזקה בעוד שקביעת האמהות,
בסיטואציה רגילה, היא "אנן סהדי".
·
מכיוון שבדיני ייחוד
יש הבדל הלכתי בין דיני אדם למשפחתו לבין דיני אדם עם שאר החברה, נידון כאן המקור לדין ותוקף האיסור. מנקודה זו נמשך
הדיון בהכרת המצבים המותרים בייחוד.
· כדי להקיף את כל חלקי המשפחה הרגילה נדון גם ההיתר
לאדם להתייחד עם אשתו נדה. מכאן עבר הדיון לבירור זהותה של האם עליה ידוע לנו שמותר
לבנה להתייחד איתה ונדונה החקירה האם זו היולדת דווקא,
או שניתן להבין שגם האם החברתית נכללת במושג 'אֵם'? ניתן להבין שבנושא הייחוד המציאות
נקבעת על פי הכרתו של האדם והיחס שהוא נותן למעשיו,
זאת במקביל לאור העובדה שחז"ל ראו באופן חיובי מעשה זה של אימוץ ואף שיבחוהו. אם אכן ההתייחסות היא
לאדם המשמש כהורה, אין הבדל בין איש ואשה והדברים שאמרנו לגבי אם תקפים גם לגבי אב.
היות שבמשפחה המודרנית
הפריה מלאכותית הינה מציאות שכיחה אשר נושקת לנושא האימוץ,
נדון גם נושא זה – המסקנות שהועלו בסוגיית האימוץ הוצעו גם לעניין ההפריה:
·
הועלתה השאלה האם בעל
הזרע הינו האב של הוולד גם בהפריה או שמא רק כשמדובר בתהליך של ביאה אנו אומרים זאת.
לאחר מכן נסקרו האפשרויות השונות בנוגע לזהות האם והוצע שגם במקרים בהם ההלכה לא מכירה
באחד או בשני בני הזוג כהורים משפטיים, בכל זאת ניתן לראותם כהורים מאמצים.
הדעות בנושא זה חלוקות
ורבים האוסרים מהמתירים. יחד עם זאת לאור האמור, יתכן שאין לאסור האימוץ והייחוד. שאלנו
מהיכן המקור לאיסור המדובר – לכאורה
אם באמת היה איסור בדבר, מדוע הוא לא נזכר
במקורות כלל (זאת על אף המודעות לתופעה זו,
ובפרט היינו מצפים שיאמר איסור לצד המקורות המדברים באימוץ)? אחרי ככלות הכול מדובר
בעריות שהוא דין חמור.
אמנם את הטעם לכתוב בתורה
אין לנו סמכות לדרוש, אבל את טעם דברי
חז"ל אנחנו יכולים לדרוש – ההבנה שהצענו בדברי רבותינו בגמרא ובראשונים ביחס למהות
האם – שמדובר בתפיסתו של האדם; ומתוך כך שסיבת האיסור על ייחוד בין הורה לילדו החברתי
כלל לא מוכרח – ניתנת לפוסקים היכולת לנקוט במידת הרחמים כלפי ילדים אלו ולהעניק להם
הורים שיעמדו להם במקום אלו הטבעיים. אם הדברים נכונים הרי שניתן ליישמו גם לגבי מי
שנישא/נישאת בשנית וכן לגבי זוגות שאינם יכולים להרות
באופן טבעי ונעזרים באמצעים טכנולוגים כדוגמת הפריה מלאכותית. והמקום יצילנו
מכל מכשול, תקלה ושגיאה אמן.